引   言

成功的討債必定事先有充分準(zhǔn)備，不打無準(zhǔn)備之仗是討債的基本原則。作為企業(yè)對于有些應(yīng)收帳款的清收通過正常的一些手段一般就可以實現(xiàn)貨款的清結(jié)，而對于有些蓄意欠帳的客戶采取一般常規(guī)的手段就不會起到任何作用情況下，對于這部分客戶作為企業(yè)必須通過采取法律的途徑才能達(dá)到清欠貨款的目的，對于企業(yè)而言在進(jìn)行法律請求助時，作為企業(yè)首先要做好提請法律手段前的準(zhǔn)備工作，只有準(zhǔn)備充分，知己知彼企業(yè)在運用法律武器進(jìn)行清款的工作中才能順風(fēng)順?biāo)?，即起到收款的目的又可以?jié)省人力和物力，所謂“工欲善其事，必先利其器”正是這個道理，那么，作為企業(yè)在對這些蓄意欠賬客戶采取采取法律手段之前，作為企業(yè)應(yīng)該掌握哪些基本常識呢？可以運用哪些有效的法律手段呢？

一般而言，作為企業(yè)在運用法律手段進(jìn)行討債時，企業(yè)需要對討債的作用和目的、債以及關(guān)于債權(quán)、債務(wù)的相關(guān)常識和一些討債的常用法律手段等問題有一個清晰的了解。只有在這個前提下，企業(yè)才能在討債工作付諸法律訴訟的實施過程中采取正確的方式和方法，才能有十足的把握追回欠款，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

一、債及其相關(guān)常識的認(rèn)識

1、什么是債、債權(quán)、債務(wù)、債權(quán)人、債務(wù)人

1）、債

債在民間通俗的說法就是由于人與人之間由于借貸或者物品的賒欠而產(chǎn)生的帳務(wù)，被簡稱稱之為債，而在現(xiàn)代社會從法律意義上對于債的的定義與民間意義上的債的定義有所不同，從法律的角度上的定義：債是按照合同約定或者法律規(guī)定，在當(dāng)事人間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。通過以上規(guī)定可以看出，債是一種民事法律關(guān)系，包含三個要素：

 

如圖：債的構(gòu)成

①、當(dāng)事人：指債的主題即債的法律關(guān)系的當(dāng)事人，其中享有權(quán)利的一方為債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的一方為債務(wù)人，法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人是特定的自然人或者法人，債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)有賴于債務(wù)人的行為，兩者缺少一方則不構(gòu)成債。

②、債的內(nèi)容：從法律的角度講即雙方當(dāng)事人所享有的權(quán)利和義務(wù)，通俗的講也就是債務(wù)物產(chǎn)生的原因。

③、債的標(biāo)的即債的主體：一般而言指的是物品的種類、數(shù)量以及金額等相關(guān)內(nèi)容。

綜上所述，債是一種民事法律關(guān)系，其發(fā)生必須基于一定的法律事實。能夠引起債的關(guān)系發(fā)生的法律事實就是債的發(fā)生原因，在我國債的發(fā)生原因主要有以下幾類，如圖：

①、合同：合同又稱契約，是指平等主體的公民、法人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議，它是債發(fā)生的根據(jù)，而且是最普遍的根據(jù)。任何一個民事合同的有效成立，都可以在當(dāng)事人之間發(fā)生債的關(guān)系，合同規(guī)定的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，就是債的關(guān)系中在的債權(quán)和債務(wù)。

②、無因管理：無因管理是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益損失而對他人事務(wù)進(jìn)行管理和服務(wù)行為，管理他人事務(wù)的人稱為管理人，受管理事物的人稱為本人，管理人和本人之間因無因管理的行為而產(chǎn)生義務(wù)關(guān)系，稱之為無因管理之債。其中管理人有權(quán)要求本人償還因管理事務(wù)所支付的必要費用，本人有義務(wù)償還。

③、不當(dāng)?shù)美翰划?dāng)?shù)美侵笩o法律或合同上的依據(jù)而取得的利益，致他人受損失的事實，如盜用他人名義進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者獲取非法利益的行為，根據(jù)不當(dāng)?shù)美姆梢?guī)定，受損失的一方當(dāng)事人有權(quán)請求受利益的一方返還其所得的利益，受益人有義務(wù)返還這種利益，由此構(gòu)成的債的關(guān)系，稱為不得當(dāng)利之債。

④、侵權(quán)行為：侵權(quán)行為是指不法侵害他人合法權(quán)益應(yīng)付民事責(zé)任的行為，因侵權(quán)行為而受侵害的當(dāng)事人一方有權(quán)請求侵害人賠償損失，侵權(quán)人則負(fù)有賠償受害人損失的義務(wù)，如商標(biāo)侵權(quán)致使他人產(chǎn)品銷售利潤損失或者影響企業(yè)產(chǎn)品形象而給當(dāng)事人造成損失的行為，或者侵犯專利權(quán)仿冒當(dāng)事人專利進(jìn)行產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售而造成他人損失的行為等等。

⑤、其他原因：除上述幾種原因之外，債還可以因其他法律事實而發(fā)生，例如：因遺贈的事實，可能在遺囑執(zhí)行人和受遺贈人之間的債的關(guān)系，即受贈人在遺囑人死亡后享有請求權(quán)，遺囑執(zhí)行人負(fù)有將遺贈財產(chǎn)交付受遺贈人的義務(wù)。

根據(jù)債權(quán)和債務(wù)的關(guān)系，我們按照以下幾個方面對債的種類進(jìn)行劃分，如表：

債的種類	劃分依據(jù)
合同之債和非合同之債	債的發(fā)生原因與是否簽訂合同
特定物之債和種類物之債	債的標(biāo)的物屬性
單一債務(wù)和多數(shù)人之債	雙方當(dāng)事人的人數(shù)單一和多數(shù)
按份之債和連帶之債	債的關(guān)聯(lián)程度
簡單之債和選擇之債	債的標(biāo)的物是否具有選擇性
主債和從債	兩個債之間的關(guān)系
財務(wù)之債和勞務(wù)之債	債務(wù)人履行債務(wù)的內(nèi)容

具體內(nèi)容如下：

①、合同之債和非合同之債。合同之債即雙方或多方當(dāng)事人之間簽訂合同而發(fā)生的債。非合同之債是指不是由參加者的協(xié)議而發(fā)生的債。不同的債適用不同法律進(jìn)行調(diào)整。

②、特定物之債和種類物之債。特定物之債在債發(fā)生時，其標(biāo)的物即已存在并已經(jīng)特定化；種類物之債在債發(fā)生時，其標(biāo)的物尚未特定化甚至尚不存在，但是雙方或多方當(dāng)事人就債的標(biāo)的物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、型號等已經(jīng)達(dá)成協(xié)議。

這種分類的意義在于：特定物之債的履行，除非債務(wù)履行前標(biāo)的物已經(jīng)消失，債務(wù)人不得以其他標(biāo)的物代為履行，種類物之債不存在這個問題；在法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況下，特定物之債的標(biāo)的物所有權(quán)可自債成立之時發(fā)生轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物意外風(fēng)險也隨之轉(zhuǎn)移；種類物之債的標(biāo)的物所有權(quán)只能自交付之時發(fā)生轉(zhuǎn)移，意外風(fēng)險也隨自交付之時發(fā)生轉(zhuǎn)移；

③、單一債務(wù)和多數(shù)人之債。單一債務(wù)指債的雙方主體都是僅為一人的債，多數(shù)人之債指債的雙方主體均為二人以上或者其中一方主體為二人以上的債，前者當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了，后者當(dāng)事人之間的關(guān)系比較復(fù)雜。

④、按份之債和連帶之債。按份之債指債的一方主體為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的債，按份之債的各個債權(quán)人只能就自己享有的份額請求債務(wù)人履行和接受履行，無權(quán)請求和接收債務(wù)人的全部付給，按份之債的各債權(quán)人只對自己分擔(dān)的債務(wù)份額負(fù)有清償責(zé)任，債權(quán)人無權(quán)要求各債務(wù)人清償全部債務(wù)，在按份之債中，任一債權(quán)人接受了其應(yīng)受份額義務(wù)或任一債務(wù)人履行了自己應(yīng)承擔(dān)份額的義務(wù)后，與其他債權(quán)人或債務(wù)人均不發(fā)生任何權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

連帶之債指債的主體一方為多數(shù)人，多數(shù)人一方當(dāng)事人之間有連帶關(guān)系的債。債權(quán)人一方為多數(shù)人且有連帶關(guān)系的，為連帶債權(quán)。在連帶之債中、連帶債權(quán)人任何一方接受了全部義務(wù)履行或連帶債務(wù)人的任何一方清償了全部債務(wù)時，原債歸于消失，但連帶債權(quán)人或者連帶債務(wù)人之間則會產(chǎn)生新的按份之債。

⑤、簡單之債和選擇之債。簡單之債又稱之為不可選擇之債，指債的標(biāo)的是單一的，當(dāng)事人只能以該種標(biāo)的履行并沒有選擇余地，選擇之債是相對于不可選擇之債而言的，是指債的標(biāo)的為兩項以上，當(dāng)事人可從其中選擇一項進(jìn)行履行。

⑥、主債和從債。主債指能夠獨立存在，不以他債為前提的債。從債必須以主債的存在為前提的債，區(qū)分主債和從債的法律意義在于從債為主債其擔(dān)保作用，從債的效力決定主債的效力，它隨主債的存在而存在，隨主債的消失而消失。

⑦、財務(wù)之債和勞務(wù)之債。財務(wù)之債是指債務(wù)人應(yīng)以給付一定財務(wù)履行債務(wù)之責(zé)，勞務(wù)之債是指債務(wù)人須以提供一定勞務(wù)履行債務(wù)。區(qū)分財務(wù)之債和勞務(wù)之債的意義在于，財務(wù)之債一般可由第三人代替履行也可強制履行，而勞務(wù)之債因其人身屬性不得代替和強制執(zhí)行。

2）、債權(quán)

從財會的角度看，債權(quán)是指單位未來收取款項的權(quán)利，其主要包括以下內(nèi)容。如圖：

 

從法律角度上看債權(quán)是請求他人為一定行為（作為或不作為）的司法上權(quán)利，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相對原則，相對于債權(quán)者為債務(wù)，即必須為一定行為（作為或不作為）的司法上義務(wù)。因此債之關(guān)系本質(zhì)上即為司法上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)和債務(wù)都不能單獨存在，否則即失去意義。和物權(quán)不同的是，債權(quán)是一種典型的相對權(quán)，只在債權(quán)人和債務(wù)人間發(fā)生效力，原則上債權(quán)人和債務(wù)人之間的債之關(guān)系不能對抗第三人。一般而言，貸款、加工款、租金我們歸之為金錢債權(quán)，因為它們都是直接以貨幣為內(nèi)容的是我們最常見的債權(quán)，也是最重要的債權(quán)。交貨、貨物運輸、技術(shù)服務(wù)這三種，我們可稱之為非金錢債權(quán)，它們不直接以金錢為內(nèi)容，而是直接表現(xiàn)為一種行為、一種物或者智力成果，兩者共同構(gòu)成完整的債權(quán)。

3）、債權(quán)的法律特性：

①、債權(quán)是請求權(quán)。財產(chǎn)所有權(quán)的利益可以由所有人自己實現(xiàn)，而債權(quán)利益必須通過債務(wù)人履行義務(wù)才能實現(xiàn)，債權(quán)的實現(xiàn)依賴于債務(wù)人按照債權(quán)人的請求完成的特定行為，因此如果債務(wù)人拒不履行義務(wù)，則債權(quán)無法實現(xiàn)，如在商品交易活動中，如果供方已經(jīng)交付產(chǎn)品但是采購方拒不支付貨款，則供方的債權(quán)就無法實現(xiàn)，除非事先由采購方提供的擔(dān)?；蛘吖┓较蚍ㄔ禾崞鹪V訟，請求法院強制買方履行義務(wù)，只有這樣才可能實現(xiàn)債權(quán)，債權(quán)實現(xiàn)的間接性是導(dǎo)致債權(quán)特別容易收到侵害的主要原因，在企業(yè)日常經(jīng)營活動中，債務(wù)糾紛不僅數(shù)量多而且連環(huán)債務(wù)（俗稱三角債）不易解決，都與此有關(guān)。

②、債權(quán)只能針對債務(wù)人行使。債權(quán)總是在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生，請求權(quán)也必然具有針對性，因此債權(quán)人只能根據(jù)債的內(nèi)容對特定債務(wù)人行使請求權(quán)，而無權(quán)對債務(wù)人以外的第三人行使權(quán)利。

如甲企業(yè)欠乙企業(yè)的貨款，丙企業(yè)是甲企業(yè)的客戶欠有甲企業(yè)的貨款，可能丙企業(yè)是導(dǎo)致甲企業(yè)無法償還乙企業(yè)的貨款。但是乙企業(yè)只可以要求甲企業(yè)清償貨款而無權(quán)要求丙企業(yè)償還貨款，因為乙企業(yè)只是甲企業(yè)的債權(quán)人，并非丙企業(yè)的債權(quán)人，故不得向丙企業(yè)行使償還貨款的請求權(quán)。

③、債權(quán)具有兼容性和平等性，債權(quán)沒有排他性，數(shù)個債權(quán)人可以針對同一債務(wù)人享有相同內(nèi)容的債權(quán)及不同數(shù)額的貨款償還請求權(quán)，債權(quán)的兼容性會導(dǎo)致債權(quán)的重疊，也使債權(quán)人的財產(chǎn)不足以清償全部債權(quán)成為可能，數(shù)個債權(quán)人對同一債務(wù)人享有不同的債權(quán)時，無論債權(quán)成立時間前后和數(shù)額大小，債權(quán)效力一律平等，如當(dāng)債務(wù)人宣告破產(chǎn)時，必須對所有的破產(chǎn)債權(quán)按比例清償。

4）、債務(wù)

從財會的角度看，債務(wù)是指由過去交易、事項形成的，由單位承擔(dān)并預(yù)期會計導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出單位的現(xiàn)時義務(wù)，主要包括以下內(nèi)容，如圖：

從法律角度上看債務(wù)即必須為一定行為（作為或不作為）的司法上義務(wù)。

5)、債務(wù)的法律特性：

①、債務(wù)具有確定性。債務(wù)的范圍或有合同之債的雙方當(dāng)事人約定，或在法定之債中由法律規(guī)定或者由法院以裁判確定每一具體的業(yè)務(wù)，都有這具體而明確的內(nèi)容、標(biāo)的?；蛘呓o付一定數(shù)額的金錢或給交付一定數(shù)量和質(zhì)量的貨物，或者給予提供某種性質(zhì)和數(shù)量的勞務(wù)等等，債務(wù)必須是依法成立，非依法成立或當(dāng)事人商定，不得隨意更改和增減。

②、債務(wù)具有期限性。沒有無期限的債務(wù)，任何債務(wù)都是有一定時間限制的，在這個限期內(nèi)，債務(wù)人必須履行其義務(wù)，一般來講合同之債的期限由雙方當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定，法定之債視為當(dāng)事人雙方隨時都可以履行，雖然法定之債沒有規(guī)定明確的期限，但是為了維護(hù)一定的社會經(jīng)濟(jì)秩序，法律也規(guī)定了其保護(hù)期限，即時效限制。

如我國法律規(guī)定一般情況下債務(wù)的有效時效為2年，超過此訴訟時效法律將不予以保護(hù)。

③、債務(wù)的履行具有強制性。債務(wù)為法律義務(wù)，債務(wù)人不履行時債權(quán)人可以要求強制執(zhí)行。

6)、債權(quán)人

債權(quán)人通常叫的債主，是債的關(guān)系中有權(quán)利要求另一方（債務(wù)人）為或不為一定行為的當(dāng)事人。主要包含兩類人：一類是借出錢財收取利息的人即放債的人，一類是進(jìn)行商品交易獲取中間利潤的人如生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)銷商等等，在債的關(guān)系中，債權(quán)人是特定的，只有該特定的權(quán)利主體才有權(quán)要求義務(wù)主體履行約定的義務(wù)。負(fù)有履行義務(wù)的人如不履行義務(wù)，債權(quán)人有權(quán)請求司法機(jī)構(gòu)強制其履行。如果債權(quán)人由于對方不履行義務(wù)而遭受到經(jīng)濟(jì)上的損失，有權(quán)要求賠償。

債權(quán)人還享有代位權(quán)和撤銷權(quán)，代位權(quán)是指債權(quán)人以自己的名義代債務(wù)人行使其為第三人的權(quán)利，其后果由債務(wù)人承擔(dān)的權(quán)利；撤銷權(quán)是指債權(quán)人對債務(wù)人有礙于債權(quán)實現(xiàn)的法律行為享有的請求撤銷這一行為的權(quán)利，債權(quán)人可以是公民或法人、也可以是國家。

7)、債務(wù)人

債務(wù)人是在債的關(guān)系中有義務(wù)按約定的條件向另一方（債權(quán)人）承擔(dān)為或不為一定行為的當(dāng)事人。在債的關(guān)系中，債務(wù)人是特定的，只有該義務(wù)主體才必須向債權(quán)人承擔(dān)交付財產(chǎn)、提供勞務(wù)和為或不為一定行為的義務(wù)。債務(wù)人可以是公民，可以是法人、也可以是國家。

8)、討債的作用與目的

1）、維護(hù)債權(quán)的合法權(quán)益，債權(quán)是法律賦予債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)利

2）、維護(hù)社會穩(wěn)定，維護(hù)全體人民的根本利益，維護(hù)國家，集體，個人的獨立經(jīng)濟(jì)利益。

3）、促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展，社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的動力來源于社會經(jīng)濟(jì)全體對自身利益的追求。

討債的目的：討還財務(wù)、討還公道、樹立形象

二、需要了解的幾個法律名詞和常識

1、訴訟時效

H君，在2007年06月份應(yīng)聘到某機(jī)械產(chǎn)品公司負(fù)責(zé)應(yīng)收帳款的管理。2007年08月，公司將一筆2000年的應(yīng)收帳款交給H君，要求收回。帳款總額為人民3萬元。起初，H君采用正常方式進(jìn)行清欠，欠帳單位X公司的財務(wù)方面顯示只欠款2萬。X公司財務(wù)F小姐很客氣，說有錢就還，態(tài)度很好?？珊髞磉B續(xù)電話和連續(xù)登門，F(xiàn)小姐漸漸暴露出賴帳的意圖。

F小姐給H君說，你到法院去告吧。而H君也清楚，到法院肯定不行，因為超過了民事訴訟法規(guī)定的2年訴訟期限了，只有對事實債務(wù)進(jìn)行清欠了。

然后H君又想辦法，委托收帳公司辦理，無奈X公司確實是賴帳大王，不理收帳公司那一套威脅和恫嚇的程序，攻擊不下。

再后，H君萬般無奈，只好動員單位職工家屬中的婦女兒童到X公司去要帳，X公司也是軟硬兼施，一會勸這些人回來，一會找一些不三不四的流氓威脅，一會又報110，雖然欠款事實是存在的，但是X公司就是不還錢，雙方堅持了多日，最終無果。

最后，H君此次要帳以失敗告終。

這里H君要帳失敗的主要原因在于，他們的債已經(jīng)超過了訴訟時效期限，其權(quán)利主張無法收到法律的保護(hù)，由此造成H君在要站過程中的被動局面，那么究竟所謂的訴訟時效指的是什么呢？

所謂訴訟時效是指民事訴訟中權(quán)利人請求人民法院保護(hù)自己的合法民事權(quán)益的法定期限，一般分為訴訟時效分為普通訴訟時效，短期訴訟時效和長期訴訟時效三類。指權(quán)利人在法院提起訴訟的期限內(nèi)如果不行使其權(quán)利，那么就喪失了請求人民法院依照訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利，訴訟時效實際上是消滅時效。

按照訴訟時效的規(guī)定，權(quán)利人超過法律規(guī)定的期限不行使權(quán)利，義務(wù)人則可以拒絕履行義務(wù)，這時，權(quán)利人仍具有起訴權(quán)可以向法院提起抗議，要求義務(wù)與履行義務(wù)法院也應(yīng)當(dāng)受理，但是，權(quán)利人已經(jīng)喪失請求法院強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利，亦即權(quán)利人喪失了勝訴權(quán)，他是否能夠取得法律保護(hù)則取決于其有無延長時效的正當(dāng)理由。

另外，訴訟時效還規(guī)定，在法律規(guī)定的時間期限之后，也即是在訴訟時效期滿后，義務(wù)人免除其應(yīng)盡的義務(wù)，但是如果義務(wù)人此時仍愿意自愿履行義務(wù)，權(quán)利人則仍有權(quán)利受領(lǐng)。

訴訟時效制度所產(chǎn)生的后果異于常態(tài)的，一般原則是權(quán)利具有推翻事實狀態(tài)的效力，而訴訟時效制度卻賦予久已存續(xù)的事實狀態(tài)優(yōu)先于權(quán)利的效力，另外，訴訟時效制度是強制性的法律規(guī)范，除法律另有特殊規(guī)定者除外，任何組織、法人和個人均得無條件遵守，當(dāng)事人之間私下關(guān)于訴訟時效期限的延長、縮短或者放棄等等約定，均屬無效，法律不予以認(rèn)可。

根據(jù)訴訟時效的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人要實現(xiàn)自己的權(quán)利必須注意法律規(guī)定的各種債權(quán)行使的期限應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的時間內(nèi)及時行使自己的權(quán)利，以避免使自己的財產(chǎn)白白損失。

1）、訴訟時效的效期規(guī)定

訴訟時效分為普通訴訟時效和特殊訴訟時效（短期訴訟時效、長期訴訟時效、最長訴訟時效）兩類，其時效時間規(guī)定如下表：

訴訟時效分類	時效時間	包含內(nèi)容
普通訴訟時效	2年	普通民事權(quán)利
短期訴訟時效	1年	1.身體受到傷害要求賠償?shù)摹?.出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的。3.延付或者拒付租金的。4.寄存財物被丟失或者損毀的。
長期訴訟時效	2年以上－20年以下	－
最長訴訟時效	20年	有特殊情況的

一般在商業(yè)活動欠款的訴訟時效為兩年，從應(yīng)該還款日起，如果債權(quán)人未采取任何措施主張債權(quán)，過了兩年，就過了訴訟時效，即使再起訴到法院，法院也會因為時效過了，不會判決其勝訴，但是債還是存在的,還是可以時不時要求欠錢者還錢。另外訴訟時效因債務(wù)人再次同意履行義務(wù)，可以認(rèn)定訴訟時效再次中斷。你可以想辦法說服他還一點點錢，但只要他一做出還錢的行為，訴訟時效從新開始計算，向法院起訴可以得到支持，只要他有還錢的能力，他就必須還你錢了

2）、訴訟時效期間的時間計算方法

訴訟時效期間，通常是從權(quán)利人的權(quán)利可以行使之時起算，而不應(yīng)當(dāng)權(quán)利發(fā)生之時起算，如果民事權(quán)利發(fā)生時權(quán)利就已經(jīng)享有請求義務(wù)人履行義務(wù)權(quán)利，其訴訟時效期間當(dāng)然應(yīng)當(dāng)以此時起算的根據(jù)民事權(quán)利的發(fā)生，而是權(quán)利人的請求得以開始行使。

訴訟時效的開始有一個前提，那就是權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害。否則不計算時效。

民法中的期間概念是指民事法律關(guān)系設(shè)立。變更或終止的時間，期間是重要的法律事實，對當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系重大，他甚至決定這當(dāng)事人權(quán)利的大小和有無。因此，掌握期間的計算方法對討債具有重要意義。

3）、訴訟時效期間的時間規(guī)定

根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，期間包括法定期間和人民法院指定期間兩種，其具體的計算方法如下：

①、我國民法上所稱的期間一律按照公歷年、月、日、小時計算，期間的開始時間叫做始期，其終結(jié)時間叫做終期。

②、以年、月、日計算期間的，當(dāng)天不計算在內(nèi)，從下一天開始起，并且必須以日歷上的時間為準(zhǔn)，以小時計算期間的，從規(guī)定之時開始計算。

③、期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日即第二天為最后一天，期間的最后一天的截止時間為二十四點，如果規(guī)定有業(yè)務(wù)活動時間的以直至停止業(yè)務(wù)活動的時間截止。

④、我國民法期間中的“以上”、”以下”、“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)?！耙酝狻?、“不滿”則不包括本數(shù)。

 

4）、訴訟時效內(nèi)清剿債務(wù)的辦法

針對當(dāng)前社會上很多債務(wù)人缺乏起碼的誠信理念和合同的法制觀念，對所負(fù)債務(wù)的履行往往不是積極主動，甚至是能拖就拖、能賴就賴，有的可以講就是“依法賴債”的實際情況，以下從一般訴訟時效期間2年的角度（其他類推）建議債權(quán)人一定要提高警惕，注意及時采取必要的措施，以避免自己債權(quán)因超過訴訟時效而是自己的合法權(quán)利得不到有效的法律保護(hù)。

對于不能在合同約定的履行期間內(nèi)收回全部債權(quán)，債權(quán)人務(wù)必根據(jù)債務(wù)人的不同情況，分門別類，對不同的債務(wù)人采取不同的方法來行使權(quán)利。

①、對于有部分貨幣資金還款或者有可折抵為貨款的實物財產(chǎn)，且有履行債務(wù)意愿的債務(wù)人，債權(quán)人應(yīng)在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)盡快窮盡各種合法手段追討債務(wù)，能要回多少就盡量要回多少資金或?qū)嵨铮⒃谑湛畹耐瑫r保存好相應(yīng)的書面證據(jù)，以使自己債權(quán)的訴訟時效在每次收款（收取實物）的同時不中斷，進(jìn)而不斷重新開始計算新的訴訟時效期間，需要特別注意的是，應(yīng)務(wù)必做到使最相近的每兩次收款或者實物之間的時間少于兩年。

②、對于一時無貨幣資金還款亦無折款實物，但有履行債務(wù)意愿且本身尚具繼續(xù)經(jīng)營能力的債務(wù)人，債權(quán)人，債權(quán)人可在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)，盡早與債務(wù)人達(dá)成書面的債務(wù)延期履行協(xié)議，并在該延期履行協(xié)議上約定明確的新的履行期限，在該延期履行協(xié)議的履行過程中，債務(wù)人如果在延期的履行期內(nèi)債務(wù)仍不能履行完比，債權(quán)人應(yīng)注意在協(xié)議延期所約定的履行期限屆滿以前，繼續(xù)與債務(wù)人再達(dá)成新的履行協(xié)議。以使訴訟時效不中斷而得以重新的計算。

③、對于有貨幣資金或有折款實物但無履行債務(wù)意愿的債務(wù)人，或者已經(jīng)沒有貨幣資金或折款實物，雖有履行債務(wù)意愿且本身已經(jīng)不具備繼續(xù)經(jīng)營能力的債務(wù)人，則應(yīng)在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)，在事先盡量充分做好財產(chǎn)保全的前提下盡早直接起訴或者申請仲裁，以最大的限度實現(xiàn)債權(quán)。

④、對于一時沒有貨幣資金或有折款實物但無履行債務(wù)意愿的債務(wù)人，但是尚具備繼續(xù)經(jīng)營能力的債務(wù)人，債權(quán)人如能與之達(dá)成延期履行協(xié)議的話，則按第2條的方法處理；如債務(wù)為達(dá)到拖欠債務(wù)不還的非法目的，債權(quán)人無法與之達(dá)成延期履行協(xié)議的話，則應(yīng)在合同約定的債務(wù)履行期間屆滿后的兩年內(nèi)的期間內(nèi)，適時采取向債務(wù)人送達(dá)催收債權(quán)文書的方法，并注意做到相近的每兩次送達(dá)催收債權(quán)文書之間的時間少于兩年：可采取的方法有以下兩種方式，來形成訴訟時效不中斷。

第一、債權(quán)人向債務(wù)人直接送達(dá)催收債權(quán)文書，讓債務(wù)人簽收（債務(wù)人為自然人的本人親筆簽字；債務(wù)人為法人或其他組織的。法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人簽字或蓋該法人、其他組織的公章）。

第二、在債權(quán)人向債務(wù)人送達(dá)書面的催收債權(quán)文書，但是債務(wù)人拒絕簽收的情況下，債權(quán)人可采取特快專遞郵送的方法（最好對向郵局交寄該催收債權(quán)文書郵件的過程中進(jìn)行公證），并注意在最快的時間內(nèi)辦理好對上述郵件送達(dá)“特快專遞郵件查詢回單”。以確保債權(quán)催收文書的準(zhǔn)確、及時送達(dá)。因為在法院審判業(yè)務(wù)的實踐活動中，如果債權(quán)人僅僅向法院提供了在訴訟時效內(nèi)向債務(wù)人郵寄催收債權(quán)文書的證據(jù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，同時還需要向法院提供該債務(wù)人已經(jīng)收到債權(quán)催收文書的證據(jù)，這樣法院才能認(rèn)定債權(quán)人向債務(wù)人主張了權(quán)利，既不發(fā)生訴訟時效的的中斷，因此債權(quán)人針對這一情況務(wù)必留好“特快專遞郵件詳情單（寄件人存聯(lián)）”、“特快專遞郵件查詢單”等一切有關(guān)的書面證據(jù)，以備將來訴訟時提交法庭，避免因舉證不充分而敗訴。

2、支付令

南京紅光鋁材廠與2005年與廣東宏達(dá)燃?xì)饩邚S因為業(yè)務(wù)合作，經(jīng)過多次協(xié)商在2005年6月簽訂了一份價值30萬元的鋁型板材購銷合同，購銷合同規(guī)定南京紅光鋁材廠在2005年6月15日為廣東宏達(dá)燃具廠提供厚度為1.5mm鋁型板材，由廣東宏達(dá)燃?xì)饩邚S自行提貨，并在受到貨物后5日之內(nèi)支付貨款，根據(jù)合同的規(guī)定南京紅光鋁材廠按期在2005年6月15日將鋁型板材交付給廣東宏達(dá)燃具廠，可是廣東宏達(dá)燃具廠在提走貨物后，并未按照約定付款，在其后的3個月時間內(nèi)南京紅光鋁型材料廠經(jīng)過幾次交涉無效后，南京紅光鋁型材料廠決定起訴追討貨款，為此將該業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)交給該廠法律顧問李律師負(fù)責(zé)該項工作，李律師在接受該項工作后通過全面分析認(rèn)為：公司與廣東宏達(dá)燃具廠的合同所約定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，沒有其他的債務(wù)糾紛，如果走訴訟程序不僅時間長而且還浪費人力，而根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百九十一條規(guī)定，公司直接采取向有管轄權(quán)的人民法院申請支付令，就可以通過法律途徑很快的解決這一問題。在向公司負(fù)責(zé)人匯報并征得同意后，李律師于2005年10月9日向廣東宏達(dá)燃具廠所在地人民法院申請支付令，2005年10月13日受案人民法院經(jīng)審查債權(quán)債務(wù)關(guān)系和有關(guān)事實證據(jù)，認(rèn)定鋁材廠的申請符合條件，于同年10月25日向宏達(dá)燃具廠發(fā)出支付令，責(zé)令廣東宏達(dá)燃具廠自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議，接到支付令后，自知理虧的宏達(dá)燃具廠不敢怠慢，于2005年11月8日還請全部欠款，整個清債的過程只用了短短不到一個月的時間。

在這里南京紅光鋁材廠之所以能夠在短時間內(nèi)實現(xiàn)貨款的清剿，就是在于根據(jù)自己的實際情況采取了申請支付令這一捷徑的形式。

支付令：即監(jiān)督程序，是指對于債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，沒有其他債務(wù)糾紛的，債權(quán)人可以不經(jīng)起訴而直接向法院申請支付令。人民法院根據(jù)債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢或有價證券的申請，以支付令的形式，依法作出的督促債務(wù)人限期履行債務(wù)義務(wù)的法律文書。是一種特殊的法律程序。債務(wù)人在收到支付令之日起十五日內(nèi)不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可直接申請人民法院強制執(zhí)行。

由于申請支付令不必經(jīng)過法院的審理程序，一般債權(quán)人提出申請后，法院在五日內(nèi)通知是否受理，法院受理申請后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令，有快速便捷的特點，而且申請一次支付令僅需交費100元,節(jié)約訴訟成本，被債權(quán)人稱為在改革開放、商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的形勢下，處理債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確的民事、經(jīng)濟(jì)糾紛的最好辦法，因此在處理債務(wù)糾紛問題上被很多企業(yè)和個人廣泛使用。

1）、申請支付令要符合下列條件：

①、雙方的債務(wù)具有法定性，我國《民事訴訟法》規(guī)定，債權(quán)人向人民法院申請支付令，要求債務(wù)人支付欠款的案件才適用督促程序收款，債權(quán)人申請給付的標(biāo)的物范圍，僅限于請求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的存單等有價證券。要求債務(wù)人給付金錢的，一般是貨款、賠償金、貸款、利息、欠款、債務(wù)利息以及延遲履行金等，，這一限定是符合督促程序簡易、迅速解決債務(wù)糾紛的立法要求的。其他標(biāo)的物的給付請求比較復(fù)雜，當(dāng)事人雙方往往互有責(zé)任，需要通過訴訟程序解決。如損害賠償?shù)膫鶆?wù)糾紛，雙方當(dāng)事人的是非責(zé)任，須經(jīng)調(diào)查、取證和開庭審理才能認(rèn)定，所以它不適用督促程序。

②、請求給付的金錢或者有價證券已到償付期且數(shù)額確定，并寫明請求所根據(jù)的事實、證據(jù)。

③、債權(quán)人沒有對等給付義務(wù)；依照民事訴訟法的規(guī)定，適用支付令的債務(wù)關(guān)系必須明確。即債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛，債務(wù)關(guān)系是單向的。債權(quán)人只享有債權(quán)的權(quán)利，債務(wù)人只負(fù)有還款的義務(wù)，最常見的，債權(quán)人已在規(guī)定的時間內(nèi)交付對方認(rèn)可的貨物，而債務(wù)人沒有按時支付貨款，這時債權(quán)人就可以申請支付令，如果債權(quán)人與債務(wù)人互有向?qū)Ψ匠袚?dān)某種給付義務(wù)，債務(wù)糾紛中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不能僅憑一方當(dāng)事人的申請就可以認(rèn)定，也不能僅按一方當(dāng)事人的請求而向其相對人發(fā)出限期清償債務(wù)的命令，因此，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在其他債務(wù)糾紛的，不適用督促程序，應(yīng)按普通程序或簡易程序予以解決。

④、支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。支付令能夠送達(dá)債務(wù)人，是指人民法院按照法定送達(dá)方式，能使債務(wù)人直接收到支付令，因為支付令是人民法院依法制作的法律文書，人民法院在法定的期間向債務(wù)人人發(fā)出支付令，債務(wù)人收到支付令之日起就是其清償債務(wù)之時，或者向人民法院提出書面異議的法定期限的起算日，所以支付令能否送達(dá)債務(wù)人，將關(guān)系到法定期限的計算、債務(wù)的實際履行和書面異議的提交。如果支付令不能直接送達(dá)債務(wù)人，則債務(wù)人既無清償債務(wù)的期限也無提出異議的緣由和目標(biāo)。此外，債務(wù)人履行債務(wù)的期限、提出書面的異議的期限以及債權(quán)人申請強制執(zhí)行的期限都無法計算，鑒于此債權(quán)人在向人民法院申請支付令時，應(yīng)同時祥告?zhèn)鶆?wù)人的基本情況，以便人民法院確認(rèn)送達(dá)支付令的條件和選擇有效的送達(dá)方式，根據(jù)支付令的法律特征，支付令的送達(dá)方式，一般應(yīng)以直接送達(dá)為原則，直接送達(dá)有利于債務(wù)人在法定期限內(nèi)及時提出對支付令的異議。只有在直接送達(dá)有困難的情況下，才可以采用委托送達(dá)和郵寄送達(dá)。如果支付令不能夠送達(dá)債務(wù)人則不適用督促程序。

如果企業(yè)的情況符合上述的四個條件，就可以向債務(wù)人所在地的基層法院申請支付令，債務(wù)人有幾個的，并不在同一基層法院管轄區(qū)的，各有關(guān)法院都有管轄權(quán)，可以向任何一個法院申請支付令。

2）、申請支付令和實施過程總需要注意的事項：

①、要明確債權(quán)債務(wù)。對債權(quán)債務(wù)關(guān)系不明確有無充分證據(jù)加以證明的或者難以取證，債權(quán)人不宜申請支付令，以免打草驚蛇破壞取證工作。

②、要明確債務(wù)人的下落。債權(quán)人在申請支付令前應(yīng)做好準(zhǔn)備工作，找到債務(wù)人，再找到債務(wù)人時要穩(wěn)住債務(wù)人，以便保證支付令能夠送達(dá)，保障清欠工作的開展。

③、要注意支付令的時效。對于債權(quán)人在法定期間即不提異議也不履行支付令的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在支付令的時效期向人民法院請求強制執(zhí)行，以免支付令“過期作廢”，債權(quán)人喪失清償債務(wù)的主動性。

④、對債務(wù)人收到支付令之日起15日內(nèi)僅清償部份債務(wù)的，對未盡債務(wù)，債權(quán)人可以要求法院強制執(zhí)行，對于債務(wù)人收到支付令之日起15日內(nèi)向人民法院提出書面異議的債務(wù)人，表明債務(wù)人毫無償還債務(wù)的誠意，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)做好充分準(zhǔn)備及時向人民法院提起訴訟。

3）、申請支付令的方式：

債權(quán)人申請支付令，必須向人民法院提交申請書。根據(jù)《民事訴訟法》第189條的規(guī)定，支付令的申請書應(yīng)寫明下列事項：

①、申請人與被申請人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，法人或其他組織的名稱、住所地和法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。

②、請求給付金錢的數(shù)量，或有證價券的數(shù)量及種類，以及請求給付所根據(jù)的事實、證據(jù)。

③、寫明申請人與被申請人之間沒有其他債務(wù)糾紛；請求人民法院發(fā)出支付令。具體格式如：

支付令申請書

（供債權(quán)人行使債權(quán)使用）

申請人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

被申請人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

請求事項：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

事實與理由：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

 

此致：

 

＿＿＿＿人民法院

 

敬禮

申請人：（簽名、蓋章）

年   月   日

3、財產(chǎn)保全

2006年8月，某皮革制品廠和某鞋廠簽訂了一份價值18萬元的皮格供貨協(xié)議，按照協(xié)議規(guī)定皮鞋廠先付給皮革廠預(yù)付款5萬元，皮革廠在收到預(yù)付款5萬元后在2個月內(nèi)分兩次每次9萬元向皮鞋廠交貨，皮鞋廠在每次收到貨物后將尾款付清，但是在和同履行過程由于皮革廠的疏忽，在第一次將4萬元付清后，在要第二批貨物時皮鞋廠的巧言令色，稱貨到后立即結(jié)款，然而當(dāng)?shù)诙螌?萬元的貨務(wù)全部發(fā)到皮鞋廠后，皮鞋廠確遲遲沒有將這9萬余元的貨款給皮革廠支付，為此，2008年2月為討要此筆貨款皮革廠決定派人前往該廠催要貨款，經(jīng)過查實由于經(jīng)營不善，皮鞋廠的經(jīng)營效益一直很不好，這么多年了一直都是采取這種手法來騙取原料進(jìn)行生產(chǎn)，目前企業(yè)外債欠了一屁股，天天都有債主上門討債，但是該廠的負(fù)責(zé)人對于上門討債的人，往往是要么好言相勸把討債人勸走了事，要么是擺出一副“死豬不怕開水燙的架勢”就是沒錢，看你能這么樣，鑒于皮鞋廠的這種情況，皮革廠為了保證自己的債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)，決定對皮鞋廠提起訴訟通過法律程序來進(jìn)行討債，為了能夠順利的實現(xiàn)債權(quán)的清剿，皮革廠決定在起訴前向人民法院提出財產(chǎn)保全申請并提供了財產(chǎn)擔(dān)保，人民法院根據(jù)皮革廠的申請依法采取財產(chǎn)保全措施，凍結(jié)了皮鞋廠的帳戶和產(chǎn)成品，看到皮革廠的這種架勢，為了減少影響自知理虧的皮鞋廠在皮革廠還沒向法院提起訴訟就想盡辦法支付了皮革廠的全部貨款。

通過對債務(wù)人的財產(chǎn)進(jìn)行保全而取得債權(quán)的實現(xiàn)，是目前一些企業(yè)在通過法律手段討債的常用和一種相對有效的辦法，財產(chǎn)保全是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強制措施。財產(chǎn)保全可以分為訴前保全和訴訟保全兩種，

1）、什么叫訴訟保全

訴訟保全。它是指法院審理案件時，在作出判決前為防止當(dāng)事人（被告）轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財產(chǎn)，依職權(quán)對財產(chǎn)作出的保護(hù)措施，以保證將來判決生效后能得到順利執(zhí)行。具體措施一般有查封、扣押、凍結(jié)。財產(chǎn)保全一般由當(dāng)事人申請，由人民法院審查決定是否采取財產(chǎn)保全措施。

2）、什么叫訴前保全

訴前保全指訴訟前的財產(chǎn)保全，是指人民法院在訴訟開始前對有關(guān)財產(chǎn)進(jìn)行的財產(chǎn)保全，其原因在于利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，根據(jù)民事訴訟的規(guī)定在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。因保全措施給被申請人造成損失的由申請人賠償。

訴前保全的條件：

①、案件必須是給付內(nèi)容的訴訟。

②、債權(quán)、債務(wù)關(guān)系明確。申請訴前保全的利害關(guān)系人，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其對被申請人有財產(chǎn)上的權(quán)利。

③、因情況緊急，不立即采取財產(chǎn)保全措施將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害。

④、必須在訴訟前申請。

⑤、必須由利害關(guān)系人提出財產(chǎn)保全的申請。

⑥、申請人必須提供擔(dān)保。

3）、訴前財產(chǎn)保全與訴訟中財產(chǎn)保全的區(qū)別是：

①、申請的主體不同。訴前財產(chǎn)保全是在起訴前由利害關(guān)系人向人民法院提出；訴訟中財產(chǎn)保全是當(dāng)事人在訴訟進(jìn)行中申請財產(chǎn)保全。訴訟中財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)由申請人提出申請，必要時人民法院可以依職權(quán)采取保全措施。訴前財產(chǎn)保全由利害關(guān)系人提出申請，法院不得依職權(quán)采取保全措施。

②、申請財產(chǎn)保全的時間不同。訴訟中財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)在案件受理后、判決生效前提出申請；訴前財產(chǎn)保全必須在起訴前向有管轄權(quán)的人民法院提出申請。

③、對申請人是否提供擔(dān)保的要求不同。訴訟中財產(chǎn)保全，人民法院責(zé)令提供擔(dān)保的，申請人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。沒有責(zé)令申請人提供擔(dān)保的，申請人可以不提供擔(dān)保，人民法院依職權(quán)采取保全措施的，有關(guān)的利害關(guān)系人也可以不提供擔(dān)保。訴前財產(chǎn)保全，申請人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。

財產(chǎn)保全申請書是民事訴訟中重要的文書。它是指人民法院在案件審理前或者訴訟過程中，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭議標(biāo)的物所采取的一種強制措施。財產(chǎn)保全包括訴前保全和訴訟保全兩種。凡是在起訴以前向法院申請保全的是訴前保全；在訴訟過程申請保全的是訴訟保全。訴前保全的條件是：必須是緊急情況，不立即采取保全將會使申請人的權(quán)益遭到極大損害的；必須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的法院提出申請保全；申請人必須提供擔(dān)保。訴訟財產(chǎn)保全必須具備的條件是：案件必須具有給付內(nèi)容，即屬于給付之訴；必須是由于一方當(dāng)事人的行為或者其他行為，使判決有可能不能執(zhí)行的；必須在訴訟過程中提出；申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。

4）、財產(chǎn)保全的意義:

①、防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財產(chǎn)，為債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利創(chuàng)造條件，在解決債權(quán)債務(wù)關(guān)系實踐中，往往會出現(xiàn)這樣的情況：債權(quán)人在起訴前發(fā)現(xiàn)債務(wù)人擁有可供清償債務(wù)的財產(chǎn)，但是債權(quán)人起訴后，上述財產(chǎn)往往被債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿，這勢必導(dǎo)致“官司贏了、執(zhí)行困難”，針對上述情況，我國《民事訴訟法》規(guī)定了訴前財產(chǎn)保全措施，這就為債權(quán)人提供了一個有效的救濟(jì)手段或“應(yīng)急”措施，只要債務(wù)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財產(chǎn)的動機(jī)或行為，并且這種行為將會導(dǎo)致債權(quán)人的合法權(quán)益收到難以彌補的損害，債權(quán)人就可以依法向人民法院申請訴前財產(chǎn)保全，達(dá)到防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財產(chǎn)，為債權(quán)人進(jìn)一步實現(xiàn)權(quán)利創(chuàng)造條件。

②、督促債務(wù)人自覺償還債務(wù)。人民法院決定采取訴前財產(chǎn)保全措施后，將進(jìn)一步對債務(wù)人的有關(guān)財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的的其他措施以防止債務(wù)人處理以被保全的財產(chǎn)，保全措施的“權(quán)威性”與“震懾力”，無疑會對債務(wù)人造成一定的精神壓力，使其感到償還債務(wù)無法避免，這將促使債務(wù)人自覺進(jìn)行債務(wù)的清償。

③、輔以訴訟的手段，確保債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利，訴前財產(chǎn)保全雖然不能直接解決債權(quán)債務(wù)關(guān)系和實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，但是作為一種保障措施他為債權(quán)人排除了“執(zhí)行難”的隱患，這就為債權(quán)人借助訴訟手段進(jìn)一步實現(xiàn)其權(quán)利創(chuàng)造了極為有利的條件，所以在人民法院采取訴訟前的財產(chǎn)保全措施后，只要債權(quán)人起訴其合法權(quán)益就會得到保證，起訴和訴訟前財產(chǎn)保全手段的相輔相成，為確保債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)提供了保障，這時訴前財產(chǎn)保全的宗旨所在。

5）、債權(quán)人在具體運用訴前財產(chǎn)保全時，應(yīng)該注意的問題：

①、債權(quán)人在申請訴前財產(chǎn)保全是應(yīng)密切注意債務(wù)人對其財產(chǎn)的“處理”動向，訴前財產(chǎn)保全措施雖然為債權(quán)人提供了一個有效的“應(yīng)急”措施，但是從債權(quán)人提出保全申請到保全措施的實施需要一定的時間，盡管這個時間可能很短，但是債務(wù)人也會利用這樣一個“時間差”轉(zhuǎn)移、揮霍或者隱匿其財產(chǎn)，從而規(guī)避其應(yīng)承擔(dān)的償還債務(wù)的法律責(zé)任，并使訴前保全無物可執(zhí)行，因此作為債權(quán)人在申請保全前一定要設(shè)法掌握債務(wù)人的處理其財產(chǎn)的情況，了解債務(wù)人財產(chǎn)的的動向，及時將有關(guān)情況通知人民法院，以保證訴訟前保全及時有效執(zhí)行。

②、對已超過訴訟時效的的權(quán)利請求，債權(quán)人不應(yīng)采取訴前財產(chǎn)保全，因為一旦債權(quán)人的權(quán)利請求超過了訴訟時效，且又無任何正當(dāng)?shù)睦碛煽梢皂樠訒r效期限的，債權(quán)人即喪失了“勝訴權(quán)”，債權(quán)人將承擔(dān)敗訴的后果，那么由債權(quán)人申請而引發(fā)額訴前保全措施，就會因為“申請有錯誤”而被人民法院依法解除，由此引發(fā)的后果是債權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)或者賠償被申請人由于訴前財產(chǎn)保全所造成的損失，因此為避免對自己不利的后果，對已超過訴訟時效的債權(quán)不應(yīng)提起訴前財產(chǎn)保全。

③、債權(quán)人應(yīng)根據(jù)情況決定是否行使訴訟?！睹袷略V訟法》規(guī)定了申請人行使訴訟的法定期限，但是是否行使起訴權(quán)由申請人自行決定，對于債權(quán)人來講訴前財產(chǎn)保全是為了借助訴訟手段而進(jìn)一步實現(xiàn)自己的權(quán)利，但當(dāng)債權(quán)人僅憑訴前財產(chǎn)保全就可以實現(xiàn)其權(quán)利時，訴訟手段就沒有實施的必要，如果不能達(dá)到這樣的效果債權(quán)人就可以考慮行使訴訟。

④、債權(quán)人無力提供擔(dān)保時，可直接起訴?！睹袷略V訟法》規(guī)定，訴前財產(chǎn)保全，申請人必須提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，駁回申請。在實踐中債權(quán)人雖向法院提起訴前財產(chǎn)保全，但是由于經(jīng)濟(jì)上的原因而無力提供擔(dān)保時，債權(quán)人可直接向人民法院起訴，以便人民法院在受理案件后提請訴訟財產(chǎn)保全，由于訴訟財產(chǎn)保全其是否提供擔(dān)保由法院依職決定，具有“任意性”基于債權(quán)人的實際情況人民法院可以不要求債權(quán)人提供擔(dān)保即可實施訴訟財產(chǎn)保全，這對債權(quán)人有利。

⑤、債權(quán)人對人民法院作出的不予以財產(chǎn)保全的裁定不服時，可以申請復(fù)議一次，申請復(fù)議應(yīng)采取書面的形式，寫明申請人不服裁定的理由以及事實根據(jù)、申請人請予以復(fù)審的要求，并提請人民法院采取訴訟中的財產(chǎn)保全，需要注意的時債權(quán)人對人民法院作出的不予以財產(chǎn)保全的裁定不服時，只能申請復(fù)議一次，并且復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

6）、財產(chǎn)保全的程序是：

①、申請。訴前保全由利害關(guān)系人提出申請，必須提供擔(dān)保，否則，法院可以駁回申請；訴訟財產(chǎn)保全可以在起訴時也可以在訴訟中提出申請。

②、財產(chǎn)保全的裁定。訴前財產(chǎn)保全必須在接到申請后，４８小時內(nèi)作出裁定。訴訟保全如果是情況緊急的，也應(yīng)４８小時作出裁定。裁定采取保全措施，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。

③、財產(chǎn)保全裁定不得上訴，一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。但當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間，不停止裁定的執(zhí)行。

④、訴訟財產(chǎn)保全的解除。如果被申請人提供擔(dān)保、訴前保全的申請人在１５天內(nèi)未起訴的或者其他需要解除的情況出現(xiàn)時，法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。

7）、填寫財產(chǎn)保全申請書應(yīng)當(dāng)注意的問題有：

①、要求寫明保全的理由，即為什么保全；

②、要求提供相應(yīng)的擔(dān)保，如果不提供擔(dān)保，法院有可能拒絕保全請求；

③、要求提供被保全財產(chǎn)的具體位置和數(shù)量，否則法院無法執(zhí)行。

債權(quán)人申請財產(chǎn)保全的具體格式如下：

訴訟保全申請書的格式

申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

被申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

申請人與被申請人因     糾紛，于    年    月    日，向貴院提起訴訟，為了保證本案的審理和執(zhí)行，特申請能給與財產(chǎn)保全，申請理由如下：

事實和理由：

 

 

請求事項：

請求人民法院對被申請人的下列財產(chǎn)進(jìn)行訴訟保全：

１．……

２．（寫明財產(chǎn)的位置、數(shù)量、金額等情況）

 

本申請人提供如下?lián)＃?

１．……

２．……

 

特此申請

 

致

×××人民法院

申請人：（簽名、蓋章）

×年×月×日

4、先予執(zhí)行

先予執(zhí)行是指人民法院在某些案件作出判決以前，為解決和滿足權(quán)利人當(dāng)前的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的緊迫要求，基于權(quán)利人的申請，先行作出裁定，以責(zé)令被申請人立即執(zhí)行某種給付義務(wù)，在討債的過程中，債權(quán)人可以依法通過申請現(xiàn)予以執(zhí)行，以達(dá)到及時、快速地實現(xiàn)債權(quán)。在實踐執(zhí)行中，現(xiàn)予以執(zhí)行應(yīng)注意以下事項：

1）、申請先予執(zhí)行應(yīng)具備的條件

①、當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、肯定；就債務(wù)案件而言，必須具備兩個方面的要求，第一申請人和被申請人之間必須存在著債權(quán)和債務(wù)的關(guān)系，第二債權(quán)人和債務(wù)人之間債務(wù)關(guān)系必須明了、確切，如果債務(wù)人和債權(quán)人之間的關(guān)系不分明和可靠，則不予以執(zhí)行。

②、雙方當(dāng)事人之間不存在對待給付的義務(wù)，只存在一方當(dāng)事人享有權(quán)利，另一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)；如債務(wù)人如果不履行義務(wù)，債權(quán)人就無法安排其生產(chǎn)和經(jīng)營活動，甚至?xí)霈F(xiàn)倒閉的情況。

③、行使權(quán)利的緊迫性，即享有權(quán)利的一方當(dāng)事人急需實現(xiàn)其權(quán)利，如不實現(xiàn)勢必嚴(yán)重影響其生活或生產(chǎn)；

④、須有當(dāng)事人的申請；

⑤、被申請人有履行能力。對于債權(quán)人來講申請先予以執(zhí)行的目的，就是要債務(wù)人給予支付金錢或者財務(wù)以滿足其生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的需要，如果債務(wù)人沒有履行義務(wù)的能力，則申請先予以執(zhí)行就沒有任何意義。

2）、先予以執(zhí)行的時間

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第十條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)在受理案件后終審判決做出前采取?！?

3）、申請先予以執(zhí)行的的具體格式如下：

訴訟保全申請書的格式

申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

被申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址

申請人與被申請人因     糾紛，于    年    月    日，向貴院提起訴訟，為了保證本案的審理和執(zhí)行，特申請先予以執(zhí)行：

事實和理由：

1.……

2.……

請求事項：

請求人民法院對被申請人的下列財產(chǎn)進(jìn)行先予執(zhí)行

１．銀行帳號

２．（寫明財產(chǎn)的位置、數(shù)量、金額等情況）

3.……

具體要求：

1.……

2.……

特此申請

 

致

×××人民法院

申請人：（簽名、蓋章）

×年×月×日

需要注意的是，債權(quán)人遞交申請書后，人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，也可以不要求申請人提供擔(dān)保，主要由人民法院依職權(quán)決定，對于申請人無能力提供擔(dān)保又急需先予執(zhí)行的案件，一般不需要提供擔(dān)保，這是和財產(chǎn)保全不一樣的地方。

三、應(yīng)收賬款清剿可采取的法律途徑和方法

調(diào)解、仲裁、訴訟三者作為社會民事糾紛的解決機(jī)制是現(xiàn)代社會民事糾紛解決機(jī)制體系的重要組成部分，為社會成員提供了多種可供其自由選擇的解決民事糾紛的途徑和方法，也是目前解決應(yīng)收賬款問題常用的法律途徑和方法。

如圖：調(diào)解、仲裁、訴訟社會民事糾紛的解決機(jī)制

1、調(diào)解。是指第三者依據(jù)一定的社會規(guī)范（包括習(xí)慣、道德、法律等規(guī)范），在糾紛主體之間溝通信息，擺事實明道理，促成糾紛主體相互諒解、妥協(xié)，從而達(dá)成最終解決糾紛的合意。在商業(yè)活動中債權(quán)人如果不想傷和氣、結(jié)怨仇并迅速化解債務(wù)糾紛，可在有關(guān)組織、機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)、個人或者法院的主持下，對當(dāng)事人之間的經(jīng)濟(jì)糾紛進(jìn)行協(xié)商，以達(dá)到回收貨款的目的，在實踐活動中，調(diào)解可分為訴訟內(nèi)調(diào)解（法院調(diào)解）和訴訟外調(diào)解。

1）、訴訟外調(diào)解特征

①、當(dāng)事人的行為無訴訟上的意義。

②、主持者可以是人民調(diào)解委員會、行政機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)關(guān)、雙方當(dāng)事人所信賴的個人。

③、除仲裁機(jī)構(gòu)制作的調(diào)解書對當(dāng)事人有約束力外，其他機(jī)構(gòu)或個人主持下達(dá)成的調(diào)節(jié)協(xié)議而形成的調(diào)解書，均沒有法律約束力，當(dāng)事人反悔，可向人民法院起訴。

2）、法院調(diào)解特征

①、發(fā)生在訴訟過程中。

②、在人民法院的主持下進(jìn)行。

③、雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議并簽收了送達(dá)的調(diào)解書。訴訟結(jié)束。

3）、申請調(diào)解應(yīng)具備的條件

根據(jù)司法部頒布的《人民調(diào)解工作若干規(guī)定》，申請調(diào)解應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

①、有明確的被申請調(diào)解人，如公民、法人等的基本情況。

②、有具體的調(diào)解要求，如要求被申請人履行還款義務(wù)等。

③、有提出調(diào)解申請的事實依據(jù)，如借款合同、擔(dān)保協(xié)議等。

④、該糾紛屬于人民調(diào)解委員會的受理范圍。

2、訴訟。訴訟是指國家司法機(jī)關(guān)在案件當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參與下，以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，辦理刑事、民事。行政案件所進(jìn)行的一種活動。訴訟按其解決矛盾和糾紛的性質(zhì)和內(nèi)容的不同可以劃分為三大類，即刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。

我們常說的債務(wù)糾紛訴訟（經(jīng)濟(jì)訴訟）是從民事官司中獨立出來的一種訴訟。他解決的是單位與單位、單位與個人之間主要在生產(chǎn)經(jīng)營活動中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)權(quán)益糾紛。對一些較為復(fù)雜、對方當(dāng)事人較難對付或者通過其他途徑解決債務(wù)問題很難解決的案件，債權(quán)人就可選擇訴訟程序來解決。訴訟的優(yōu)勢表現(xiàn)在：1.法院處理債務(wù)糾紛是最終的、具有強制執(zhí)行力的解決方式。2.訴訟時限受法律的嚴(yán)格限制。我國民事訴訟法規(guī)定，法院在收到公民的民事起訴狀或口頭起訴立案后，民事案件的第一審審理期限為6個月，有特殊情況也可延長6個月；不服第一審判決的，當(dāng)事人可向上一級人民法院提起上訴；不服第一審裁定的，當(dāng)事人須在10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴，民事案件的二審審理期限為3個月。法院判決后立即發(fā)給判決書。

3、仲裁。仲裁是指糾紛雙方在糾紛方式前或發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將糾紛交給第三者做出裁決的一種糾紛解決機(jī)制。仲裁是解決民事經(jīng)濟(jì)糾紛的重要方式之一，根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，仲裁統(tǒng)一實行或裁或?qū)?、一裁終局制度。同訴訟的兩審終審制相比，仲裁更有利于當(dāng)事人之間迅速解決糾紛。當(dāng)事人申請仲裁應(yīng)向仲裁機(jī)構(gòu)遞交仲裁協(xié)議、申請書及副本。申請書要詳細(xì)載明當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)等情況及事實理由。通過仲裁方式解決債務(wù)糾紛，具有較強的保密性，當(dāng)事人之間大多沒有激烈的對抗性。另外，申請仲裁的費用一般比提起訴訟的費用低。

四、調(diào)解、仲裁、訴訟三者之間的關(guān)系

1、從三者的適用范圍方位來看。仲裁作為一種帶有民間性和司法性的特殊的社會救濟(jì)方式，根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其它組織之間發(fā)生的合同糾紛和其它財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁?！痹V訟作為國家公力救濟(jì)的形式，根據(jù)我國《民事訴訟法》第3條規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其它組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定”，對其適用范圍做出了規(guī)定，訴訟適用于任何一類民事糾紛，無論是因財產(chǎn)關(guān)系還是因人身關(guān)系產(chǎn)生。而調(diào)解作為一種純粹的民間性質(zhì)的糾紛解決機(jī)制，并沒有相應(yīng)的法律規(guī)范對其適用范圍加以規(guī)定，但從我國目前存在的調(diào)解機(jī)構(gòu)和實踐來看，調(diào)解的適用范圍是比較寬泛的，不僅適用于因財產(chǎn)關(guān)系而產(chǎn)生的糾紛，而且還適用于因人身關(guān)系產(chǎn)生的糾紛，如普遍存在于基層的人民調(diào)解委員會，可以對其所屬范圍內(nèi)發(fā)生的如婚姻、收養(yǎng)、撫養(yǎng)、繼承等糾紛進(jìn)行調(diào)解，但對這些糾紛進(jìn)行的調(diào)解是受其絕對的民間性和自治性制約的。

2、從三者對民事糾紛的解決方式來看。對于調(diào)解來說，其居間第三者可以是專門的調(diào)解機(jī)構(gòu)，如中國國際商會調(diào)解中心、人民調(diào)解委員會等，但并無法律法規(guī)對其特定性加以規(guī)定限制，所以，也可以是除這些專門調(diào)解機(jī)構(gòu)之外的其它第三者，而該第三者一般由雙方當(dāng)事人共同選定，第三者一般都具有高潔的人品、較強的能力和較高的社會威望，能得到雙方的共同信任。仲裁中的第三者在現(xiàn)代仲裁制度中為專門的仲裁機(jī)構(gòu)，如中國國際經(jīng)貿(mào)仲裁委員會等，此類機(jī)構(gòu)為永久性的，也可以是臨時性的，但不論是何種形式，均不是國家機(jī)關(guān)，而是民間組織，其成員，即仲裁員，是糾紛主體選定或約定的專家，非國家工作人員，對仲裁員資格的認(rèn)定也是十分嚴(yán)格的。仲裁調(diào)解中，居間第三者也是仲裁機(jī)構(gòu)，并由仲裁庭主持。而如果要通過訴訟形式解決糾紛，居間第三者只能是作為國家司法機(jī)關(guān)的人民法院，包括國家各級人民法院。訴訟是在法院主持下進(jìn)行的，既不是糾紛主體自己解決糾紛，也不是其它公民、民間組織或社會團(tuán)體來主持解決糾紛。訴訟內(nèi)調(diào)解中，居間第三者是人民法院，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持。

3、從三者在解決機(jī)制上的差異的存在來看。在調(diào)解中，由于作為居間第三者純粹的民間性和雙方當(dāng)事人絕對的意思自治性，致使糾紛的解決只能建立在糾紛主體絕對合意基礎(chǔ)上，第三者在調(diào)解過程中非以強制力而是以溝通、誘導(dǎo)、協(xié)調(diào)等方式促成當(dāng)事人解決糾紛，僅起著促進(jìn)、引導(dǎo)、協(xié)調(diào)的作用，對糾紛最終能否徹底解決起不到?jīng)Q定性作用。對于仲裁來說，它具有相對的民間性、相對的意思自治性和司法性的特征，而且作為第三者的仲裁機(jī)構(gòu)是非國家機(jī)關(guān)的民間組織，因此，通過仲裁方式來解決民事糾紛，當(dāng)事人享有充分的自治性，包括仲裁機(jī)構(gòu)的選定、仲裁員的選定、有關(guān)審理方式和開庭形式等程序事項，而且在一定情形下，還可選擇仲裁所依從的實體法律規(guī)范和程序性規(guī)范等。仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員無權(quán)以國家的強制力來解決糾紛，需以雙方的合意為基礎(chǔ)，但仲裁作為一種“準(zhǔn)司法”形式的糾紛解決機(jī)制，仲裁裁決的做出，并不以雙方達(dá)成合意為必要條件，仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)根據(jù)糾紛事實適用法律或公平正義原則做出裁決。仲裁調(diào)解雖然發(fā)生于仲裁過程中，但它作為一種調(diào)解形式具有調(diào)解的部分特征，也應(yīng)以當(dāng)事人的完全合意為基礎(chǔ)。在訴訟中，人民法院作為國家的審判機(jī)關(guān)，憑借國家審判權(quán)來確定糾紛主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系及民事法律責(zé)任的承擔(dān)，又以國家強制執(zhí)行權(quán)迫使糾紛主體履行生效的民事判決、裁定等，其對民事糾紛的解決與否起著決定性作用，而不必依賴于雙方當(dāng)事人的合意。訴訟內(nèi)調(diào)解的達(dá)成也應(yīng)以糾紛主體的合意為基礎(chǔ)。

4、從法律適用問題上來看。調(diào)解具有非嚴(yán)格的規(guī)范性，與仲裁和訴訟相比，調(diào)解并非依據(jù)嚴(yán)格的程序規(guī)范和實體規(guī)范進(jìn)行，具有很大程度上的隨意性，也就是說，調(diào)解的步驟、結(jié)果，常常會隨糾紛主體的意志而變動和確定，第三者為了公平起見或基于有利于解決糾紛的考慮，常常依據(jù)正當(dāng)?shù)纳鐣?guī)范來協(xié)調(diào)雙方的利益沖突，所以，在調(diào)解過程中并不必然適用法律，只是比照相關(guān)的程序法規(guī)范和實體法規(guī)范而進(jìn)行。仲裁具有民間性和自治性的特征，但與調(diào)解相比，這兩個特征只是相對的，即相對的民間性和相對的意思自治性，由此而決定了仲裁的另一個特征即司法權(quán)性。在仲裁過程中，不能完全排除適用糾紛主體選定或法律規(guī)定的仲裁程序法和實體法，尤其是不得排除適用強行法（包括禁止性規(guī)范和效力性規(guī)范）。而且，由于仲裁的民間性，無權(quán)實施強制措施，在仲裁過程中的證據(jù)保全、財產(chǎn)保全和仲裁裁決的執(zhí)行等事項，必須依據(jù)仲裁法和民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定而進(jìn)行。由此可見，在法律適用上，仲裁要比調(diào)解嚴(yán)格。三者相比而言，訴訟具有最為嚴(yán)格的法律適用規(guī)定。在程序法適用方面，民事訴訟的開始、進(jìn)行、終結(jié)及其它程序事項必須嚴(yán)格依照民事訴訟法來進(jìn)行，不得違反其規(guī)定，否則將受到法律的否定，同時，作為居間第三者的法院必須根據(jù)民事實體法對糾紛做出裁決，縱然法官在審判過程中可以行使自由裁量權(quán)，但也不是恣意的，只能是在法律出現(xiàn)漏洞或裁決所依據(jù)的實體法律規(guī)范嚴(yán)重不合理情況下才可行使并不得違背法律的整體秩序和精神。由此可見，在訴訟中，雖然糾紛主體也有高度的自治性，可以自由處分程序性權(quán)利和實體性權(quán)利，但與仲裁和調(diào)解相比，它具有最為嚴(yán)格的規(guī)范性制約。

5、從糾紛的解決結(jié)果是否具有法律效力的問題上來看。調(diào)解由于其所具有的純粹的民間性和自治性，以及法律適用上的非嚴(yán)格性，導(dǎo)致了最終雙方達(dá)成的調(diào)解結(jié)果即調(diào)解協(xié)議并不具有法律上的拘束力，也無強制執(zhí)行力，其履行主要依靠當(dāng)事人的自覺遵守和道義力量，作為糾紛主體雙方的當(dāng)事人在不愿履行調(diào)解協(xié)議的情況下，則可以不受約束的恣意反悔。仲裁作為一種國家法律承認(rèn)的糾紛解決機(jī)制，具有核心的司法權(quán)性，仲裁裁決具有法律約束力，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，而且根據(jù)我國《仲裁法》第62條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行?！敝?guī)定，可以看出作為仲裁結(jié)果的仲裁裁決具有強制執(zhí)行力。而對仲裁調(diào)解，依我國《仲裁法》第51條第2款“如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力”和第52條第2款“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力”之規(guī)定，可以看出，仲裁調(diào)解與獨立調(diào)解不同，其調(diào)解結(jié)果具有法律上的拘束力。對于訴訟，由于作為第三者的人民法院的特殊身份和國家審判權(quán)的行使，其所產(chǎn)生的結(jié)果無論是民事判決還是民事裁定，都具有法律上的約束力，且民事判決和民事裁定一般由第一審人民法院直接執(zhí)行。對于訴訟內(nèi)調(diào)解，根據(jù)我國《民事訴訟法》第89條第3款“調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力”之規(guī)定可以看出，其調(diào)解結(jié)果同仲裁調(diào)解一樣，同樣具有法律效力。

6、從糾紛解決結(jié)果作出之后的補救措施問題上看。調(diào)解對糾紛主體不具有拘束力，所以根據(jù)我國《民事訴訟法》第16條第2款“在調(diào)解不成或反悔的情況下，可以向人民法院起訴，也可以就發(fā)生爭議的事項達(dá)成協(xié)議，請仲裁委員會仲裁”之規(guī)定，對調(diào)解結(jié)果反悔或不服的采取或裁或?qū)彽闹贫冗M(jìn)行救濟(jì)。而對于仲裁，根據(jù)我國《仲裁法》第9條第1款“仲裁實行一裁終局的制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理”之規(guī)定，可以看出，對于仲裁裁決，當(dāng)事人只有無條件的接受，并且沒有任何救濟(jì)措施，除非仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行，當(dāng)事人才能就該糾紛根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁或向人民法院提起訴訟。由此可見，裁決是終局性的，沒有任何救濟(jì)措施。仲裁調(diào)解，根據(jù)《仲裁法》第52條第3款“在調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決”之規(guī)定，也對仲裁調(diào)解給予了相應(yīng)的救濟(jì)措施。在訴訟中，如當(dāng)事人不服各級人民法院尚未生效的一審判決或者裁定的情況下，可以根據(jù)我國《民事訴訟法》第147條之規(guī)定，分別在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)和裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。而對已經(jīng)生效的判決和裁定，當(dāng)事人還可以按我國《民事訴訟法》審判監(jiān)督程序的規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)。對于訴訟內(nèi)調(diào)解，根據(jù)我國《民事訴訟法》第91條之規(guī)定，在調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。由此可以看出，無論是訴訟或訴訟內(nèi)調(diào)解，國家都賦予了其充分的救濟(jì)措施

7、從管轄權(quán)上來看。在調(diào)解和仲裁中，對調(diào)解機(jī)構(gòu)和仲裁機(jī)構(gòu)的管轄權(quán)沒有做級別和地域上的限制。仲裁機(jī)構(gòu)對糾紛的管轄上，以當(dāng)事人對仲裁機(jī)構(gòu)的共同選定為前提，而在當(dāng)事人對仲裁機(jī)構(gòu)的選擇上，則享有絕對的自主權(quán)，也就是仲裁機(jī)構(gòu)對糾紛的管轄權(quán)是由糾紛主體通過仲裁協(xié)議而授予的。獨立調(diào)解中的調(diào)解機(jī)構(gòu)同仲裁機(jī)構(gòu)一樣，無任何級別和地域的管轄限制，但從其機(jī)構(gòu)設(shè)置來看，它應(yīng)該實行的是地域管轄原則。對于訴訟，我國《民事訴訟法》則根據(jù)案件的性質(zhì)、簡繁程度、影響范圍和案件的發(fā)生地等情況，實行級別管轄和地域管轄相結(jié)合的管轄原則。

綜合上述分析，我們可以看出，首先，三者各具特征，在民事糾紛的解決中發(fā)揮各自的作用，利弊互補，糾紛主體可以依據(jù)自身利益的需要選擇相應(yīng)的糾紛解決機(jī)制。調(diào)解體現(xiàn)出糾紛主體自我解決糾紛的社會整合能力，避免因糾紛而引發(fā)過大的社會震蕩，而且因其合意性，非嚴(yán)格的規(guī)范性，較訴訟更為簡便迅捷，更有利于糾紛的徹底解決和預(yù)防。而仲裁則比調(diào)解具有更高的權(quán)威性，并且其公正性和徹底性更受到制度上的保障，糾紛主體擁有高度意思自治和充分的程序主體權(quán)，且程序簡便，方式靈活，仲裁成本低，更多的體現(xiàn)了法的效益價值。而訴訟則依據(jù)其嚴(yán)格的規(guī)范性和國家強制力在最大程度上維護(hù)了糾紛雙方的平等，保障和實現(xiàn)了糾紛主體的權(quán)利，從而使糾紛能夠得到最終解決，體現(xiàn)了法的公平價值。

其次，三者在現(xiàn)代社會中三者各自獨立、平等的發(fā)揮各自的作用，并不因在訴訟中國家審判權(quán)的行使和其所具有的國家強制力而高貴，也不因調(diào)解和仲裁具有民間性而顯卑微，相反，由于近年來，經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展、人們法律意識的增強、社會關(guān)系的進(jìn)一步復(fù)雜化，造成大量訴訟的出現(xiàn)，使得訴訟不堪重負(fù)，嚴(yán)重影響了訴訟的公正性和效率性，而訴訟以外的糾紛解決機(jī)制，由于簡便、迅速又價格低廉，成為人們解決糾紛的重要選擇，而調(diào)解和仲裁就是其典型。所以，我們有必要進(jìn)一步加強調(diào)解、仲裁在社會糾紛解決機(jī)制體系中的作用，同時，要推進(jìn)調(diào)解和仲裁的結(jié)合、調(diào)解和訴訟的結(jié)合，積極探索經(jīng)濟(jì)糾紛解決方式在我國的合理運用。

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